臺灣投資者隱名投資的法律風(fēng)險
北京市子悅律師事務(wù)所主任 鄧建國
風(fēng)險
近年來(lái)因為臺商在大陸的投資仍以外資待遇對待，一些臺商對大陸法律法規不太了解，為了進(jìn)入限制或禁止外商投資的產(chǎn)業(yè)，對大陸法律法規不太了解，認為隱名投資可以規避?chē)鴥韧顿Y準入法，因此采取隱名投資的方式；或者認為大陸的公司設立手續過(guò)于繁瑣，為了更快地開(kāi)展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)便采取忽視公司登記程序，不完成公司章程、股東名冊和工商登記等公司設立的變更程序，最終導致了隱名投資。但其實(shí)臺灣投資者在大陸進(jìn)行隱名投資是風(fēng)險十分大的，也是造成股權或經(jīng)營(yíng)權糾紛的非常重要的原因。
在臺商中出現相關(guān)糾紛往往是由于大陸公司設立手續的繁復或者投資范圍的限制而進(jìn)行的隱名投資，這些投資多是尋找自己信賴(lài)的朋友，這就導致了隱名投資糾紛形成的幾個(gè)原因：
（一）隱名投資者與顯名投資者的關(guān)系是建立在互相信賴(lài)的基礎上，沒(méi)有法律的保障，所以一旦信賴(lài)基礎出現裂痕就會(huì )導致這種投資關(guān)系的糾紛。
（二）也就是因為顯名投資者與隱名投資者的信賴(lài)關(guān)系，使隱名投資者過(guò)于信任對方而多不參與管理，最后致使自己的權利被侵害。
（三）而在雙方發(fā)生糾紛時(shí)，顯名投資者明顯掌握大量有利證據，而隱名投資者在舉證上很容易處于不利的局面。
案例
李某在2004年11月，與朱某、趙某共同投資83萬(wàn)元設立A賓館，其中李某投資48萬(wàn)元，占有股份的58%，朱某投資20萬(wàn)元，占有股份的24%，趙某投資15萬(wàn)元，占有股份的18%。2005年2月23日，朱某以自己的名義存入中國銀行無(wú)錫分行驗資賬戶(hù)貨幣資金14萬(wàn)元，季某也以自己的名義存入貨幣資金6萬(wàn)元，進(jìn)行A賓館的設立驗資，2月28日，A賓館取得了企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執照，注冊資本為20萬(wàn)元。2005年3月27日李某、朱某和趙某簽訂了一份《關(guān)于A(yíng)賓館有關(guān)情況的說(shuō)明及確認投資股份的決定》，上面載明，在擬建賓館時(shí)已確定三位股東，股東為：李某、朱某、趙某，并對賓館投資做了初步預算。之后還簽訂了一份《關(guān)于A(yíng)賓館董事會(huì )、董事分工的決定》，上面載明，2005年2月20日三位股東在賓館辦公室舉行股東會(huì )，會(huì )議研究決定董事會(huì )由三人組成，股東李某任董事長(cháng)、股東朱某任總經(jīng)理，股東趙某任董事，決定賓館總經(jīng)理為聘任制，由董事會(huì )聘任。第二年，并由董事長(cháng)簽認聘書(shū)，任期屆滿(mǎn)根據工作需要及總經(jīng)理工作表現由董事會(huì )決定是否續聘。2005年7月23日，李某、朱某、趙某和季某簽訂了一份《關(guān)于A(yíng)賓館股東構成情況說(shuō)明》，上面載明，無(wú)錫市A賓館有限公司于2004年11月，籌建，投資股東為李某（占58%股份），朱某（占24%股份），趙某（占18%股份）。但是在辦理營(yíng)業(yè)執照時(shí)，為了方便起見(jiàn)，工商登記股東為朱某和季某兩人，實(shí)際上季某為B公司的法定代表人，A賓館按年度向B公司繳納租金，季某未對A賓館進(jìn)行投資參股，對A賓館的債權債務(wù)也該不承擔任何責任。但開(kāi)展經(jīng)營(yíng)后，朱某只顧個(gè)人利益而無(wú)視其他股東利益，對于股東決議拒不遵守，且拒絕李某以控股股東的身份進(jìn)行管理參與，已經(jīng)嚴重影響到了李某的合法權益。
最后，在訴訟中，法院認為證據充足而認定了李某的隱名投資。
上面案例的爭論焦點(diǎn)之一就是李某與A賓館之間是否構成隱名股東關(guān)系。在本案中李某是完全具備隱名股東的條件：首先，李某是在實(shí)際出資設立公司是出資了48萬(wàn)元的，并且在訴訟中是有證據可以佐證的。其次，李某成為A賓館股東是他本人的真實(shí)意思表示，這體現在李某和其他出資股東、名義股東兩次簽訂協(xié)議確認其股東身份和出資比例。然后，李某實(shí)際出資、行使股東權利，具備公司股東的實(shí)質(zhì)特征，李某和A賓館之間的隱名投資協(xié)議應被認定為有效。
應對
從上面的案例我們可以看出，隱名投資是可以被認定的，但是在什么時(shí)候被認定是存在差異的：當爭議發(fā)生在公司內部時(shí)，應首先探究當事人的真實(shí)意思表示；而當爭議發(fā)生在與公司以外的第三人則應遵循公示原則來(lái)處理，以保護善意第三人的權益。
當臺商們希望在大陸進(jìn)行隱名投資，如何保證發(fā)生糾紛時(shí)各方面可以對自己有利，是自己的權益不受到侵害：
（一）事先要充分了解大陸的法律制度以及政策。
由于現在開(kāi)放程度不斷提高，很多以前不允許臺商介入的領(lǐng)域，現在已經(jīng)得到的允許。并且要在事先了解大陸隱名投資的法律規定。以保證自己采取正確的隱名投資方法。
（二）了解顯名投資者的情況
由于隱名投資的特殊性，使得隱名投資者應當在充分了解顯名投資者的各方面情況，尤其是資信狀況后再決定投資事宜。
（三）實(shí)際參與公司運作。
實(shí)踐中很多臺商不參與公司的實(shí)際運營(yíng)管理，這樣在糾紛發(fā)生時(shí)就導致了只能被法院認定對公司的債權。所以為了保障股權或者股權的財產(chǎn)性權益最好以股東的身份在公司內部行使權利，參與公司運營(yíng)，或明確約定臺商為股東或臺商承擔投資風(fēng)險。
（四）在各種保障措施中最為有效的就是簽訂一份全面的隱名投資協(xié)議。
一份隱名投資協(xié)議應該包括以下條款：
1．顯名投資者以及隱名股東的實(shí)際投資數額；隱名股東進(jìn)行隱名投資的事實(shí)，和交由顯名股東以顯名股東的名義對公司投資。
2．顯名投資者的投資并且將相關(guān)內容載入公司章程，工商登記，權利義務(wù)。
3．公司治理結構。
4．顯名股東和隱名股東均以自己的實(shí)際出資通過(guò)顯名股東向公司承擔有限責任。
5．顯名股東或隱名股東死亡的，其繼承人享有被繼承人在投資協(xié)議中的權利、義務(wù)。
6．顯名股東、隱名股東轉讓股權時(shí)，股東中的顯名股東和隱名股東在同等條件下均有優(yōu)先受讓權。
7．隱名股東和顯名股東的利益分配方式：一般的方式是支付給顯名股東固定報酬，而規定隱名投資者享受股東權益。但是，如果隱名投資明顯是為了規避大陸的如市場(chǎng)準入等強制性法規，那么應該為今后可能被法院認定為債權債務(wù)關(guān)系做事先準備。即，可以將隱名投資者的回報寫(xiě)成債權回報性質(zhì)，規定顯名股東履行債務(wù)的數額與股權的紅利相等或等于紅利的特定比例。
（五）保存證據。
由于隱名投資本身就是一種非常容易產(chǎn)生糾紛的投資方式，所以為了避免日后糾紛產(chǎn)生時(shí)自己處于不利局面，并且良好的保護自己的權益。隱名股東應當妥善的保管好各類(lèi)證據。
總之，從事隱名投資的臺商應該聘請具有隱名投資專(zhuān)業(yè)知識和實(shí)踐經(jīng)驗的律師或專(zhuān)家為其提供專(zhuān)業(yè)法律服務(wù)，從而在大陸的法律制度下最大限度地保護和實(shí)現自身的合法權益。
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